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电子商务网络商业模式专利初探
www.jz123.cn 2008-09-06 来源: 中国建站 编辑整理 我要投递新闻
五、网络商业模式纳入我国专利保护范畴的法律考量
虽然网络商业模式在美国专利领域中已经不再是新东西了，但在其他国家和地区并没有得到完全的确认。而在我国，将一种商业模式赋予专利，在法律上也还没有充分的准备。
根据我国的《专利法》及其《实施条例》，专利涉及发明、实用新型和外观设计3种形式。其中，发明可以是产品发明，也可以是方法发明、改进发明，[5、6]而实用新型和外观设计必须是产品形式。这样，作为网络商业模式或网络商业经营方法，如果要在专利法中予以保护的话，必须将其纳入一定的发明范畴内。根据联合国世界知识产权组织为发展中国家起草的发明示范法1979年文本的定义，“发明是发明人的一种思想，这种思想可以在实践中解决技术领域中所特有的问题。”那么，既然这些网络商业模式可以以新颖而特定的方式在网络商业经营中解决有关的问题，则将网络商业模式作为发明来保护应当是没有疑义的。问题是，在我国究竟将网络商业模式作为一种什么样的发明来保护。
在这个问题上，有这样两个方面要考虑：
第一，网络商业模式作为一种发明的特定性质。根据美国专利与商标局发布的《白皮书》中有关705类发明的定义，“自动化金融与管理商业数据处理方法”专利是“用来完成数据处理操作的仪器和相应方法，其中，有关的数据处理或计算方法有重大改变，且该仪器和方法是特别设计以用于实践、行政管理或企业管理或金融数据的处理。”也就是说，所谓的网络商业方法专利是一系列的产品(机器)、应用程序(软件)和商业方法(管理方法、营销方法)的结合，而由于其中的产品和程序都是为某种特定商业方法服务的，因此称其为商业方法专利。鉴于现行的专利法无法将其归入某一特定的可专利主题，才特别为其增加一个范畴。
我国专利法承认产品发明，也承认方法发明，并且方法发明的种类也是多种多样的，即除了纯粹抽象思维的方法和疾病的诊断和治疗方法不能够申请专利之外，[7]制造方法、化学方法、生物方法和其他方法的发明等都可以申请专利。但是，作为商业经营模式，或商业经营的方法，管理和销售方法目前还不能作为我国的可专利主题。因此，网络商业模式在目前是不符合我国专利法中关于方法发明的要求的。不过，假如不受现行专利法规的限制，仅就该商业方法本身来看，其中还是含有可专利标准的。
首先，从方法本身来看。网络商业模式与化学方法等的区别是显著的。网络商业模式是在网上做生意的方法，它是电子商务中所特有的，由商家利用计算机和网络技术来完成的某种普通的商业过程;而化学方法等是自然科学方法。网络商业模式是商业方法与计算机科学相结合的产物，化学方法是经过科学实验得出的;化学方法通常用来制造产品，而网络商业模式是用来经营商业和销售商品。但是，尽管网络商业模式与化学方法等有着这样的差别，但二者毕竟都属于部门科学方法，不能将前者绝对地排除到方法专利主题的范畴之外。其次，从专利法对专利的要求来看。根据各国专利法的规定，发明的授予均要求有新颖性、创造性和实用性。网络商业模式虽然是一种完全不同于传统专利方法的方法，但只要能够证明这种方法具有这3种性质，就可以被授予专利。而实际上，网络商业模式利用一种数据处理系统将某种商业方法在电子商务中加以实现，其本身就具有创造性;而其数据处理系统是前所未有的，具有新颖性;同时该种方法在商业实践中的应用是有效的，具有实用性。这样，网络商业模式在专利标准考量上是站得住脚的，完全可以成为一种新型的发明专利。
第二，是否应当对网络商业模式进行专利法上的保护。网络商业模式是极易被模仿的，如果不授予专利的话，就会导致最早使用此种方法的人遭受损失。当一种新型网络商业模式出现时，必然会吸引大量的网络用户，但是，随着其他网络商家对该种模式的拷贝，加上有更多的资金支持，一部分用户就会被吸引到其他网站，从而使最初发明者的获利减少。并且，由于与普通商业模式相比，网络商业模式有较高的技术含量，发明者要付出更大的成本，因而其损失就会更大。尤其是在我国目前的情况下，网络商业的发展遇到前所未有的障碍，资金短缺导致的网站倒闭已经司空见惯，商家之间的竞争几乎就是资金的竞争。所以，提倡创新经营并在法律上保护这种创新经营，不论是从刺激经济发展还是从保护公平竞争的角度来说都是必要的。
总之，网络商业模式作为一种新型专利，融合了多种现有可专利主题。它的可专利性与其他的专利主题是一致的，只是由于立法的限制而没有得到广泛的认可。如果我们能够在修改专利法时考虑到这一问题，则对于我国专利主题的开发和电子商务的促进都是非常有益的。
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